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Ao iniciar um novo empreendimento, uma das maiores questões a considerar (depois de "quanto dinheiro posso fazer") é: como vou financiar o desenvolvimento e a criação?
Uma abordagem é através do financiamento tradicional. Muito foi escrito sobre o programa de empréstimo SBA 7 (a), que oferece empréstimos garantidos a pequenas empresas.
Outra abordagem, no entanto, é encontrar um parceiro, ou um ou mais investidores, dispostos a investir no negócio.
Ao trazer parceiros é muitas vezes mais caro do que os empréstimos tradicionais - os investidores exigem um retorno maior em seu investimento em troca de colocar seu dinheiro em risco - eles também podem trazer consigo certos conhecimentos ou habilidades, fazendo O custo adicional vale a pena. Ou, o dinheiro do investidor pode ser o único dinheiro disponível, caso em que os benefícios desta opção são evidentes. Este artigo discute os vários tipos de entidades empresariais e algumas das características fiscais de certas estruturas comerciais.
Antecedentes
As entidades jurídicas são organizadas e existem de acordo com a lei estadual. Cada estado tem suas próprias regras relativas à formação e operação de corporações, parcerias gerais, parcerias limitadas, sociedades de responsabilidade limitada, etc., e a lei estadual governa como a entidade será gerenciada, bem como a relação entre a entidade e seus proprietários .
Independentemente de como um negócio é organizado para fins de lei estadual, o IRS quer "ignorá-lo" como uma entidade separada de seus proprietários, ou tratá-lo como uma parceria ou empresa para fins fiscais.
Uma corporação ou entidade classificada como "corporação" ou "associação" para fins fiscais, pode ser tributada como uma corporação "C" ou como uma corporação "S". Uma entidade não incorporada, e. g. , uma parceria geral, sociedade limitada ou LLC, será tributada como uma parceria, mas pode optar por ser classificada como uma "associação" e tributada como uma corporação.
É importante considerar essas diferenças no estágio de planejamento, pois podem ser importantes quanto à forma como a relação de parceria ou de investimento é estruturada em última instância.
Corporações
Corporações - assim como as pessoas - possuem sua própria propriedade, entrem em seus próprios contratos e realizam negócios por conta própria. Uma corporação é uma pessoa artificial, e os proprietários normalmente possuem "ações de ações" na corporação - cada ação representando um interesse na corporação como um todo.
O tipo de estoque e número de ações detidas por um acionista determina o direito do acionista de receber dividendos e distribuições. Os acionistas de uma corporação com apenas uma classe de ações manterão ações ordinárias: ou seja, compartilhará direitos de voto e distribuição.Os acionistas de uma corporação com mais de uma classe de ações podem possuir ações ordinárias (que normalmente possuem direitos de voto completos) e / ou ações preferenciais (que tipicamente têm direitos de voto mais restritos, mas pagam dividendos mais altos e mais regulares e, após a liquidação, retornam o investimento dos acionistas preferenciais antes dos acionistas comuns pode receber distribuições liquidadas).
As classes de ações podem ser divididas em série, com cada série com diferentes direitos de dividendos e liquidez e direitos de preferência sobre a outra série.
Por exemplo, uma empresa pode ter ações preferenciais da Série A com cada ação com direito a um dividendo acumulado anual de 5% e uma distribuição de liquidação igual ao valor nominal e ações preferenciais da Série B com cada ação com direito a 3% anual, dividendo acumulado e uma distribuição de liquidação igual ao valor nominal. Se todos os ativos da corporação fossem vendidos e o produto da venda fosse insuficiente para pagar integralmente os dividendos vencidos e as distribuições liquidadas, os escritórios de constituição ou o certificado de designação que criasse a série especificariam se os acionistas da Série A ou da Série B seriam pago primeiro. Se a Série A fosse paga primeiro, então o excesso seria pago aos acionistas da Série B, e assim por diante. Os acionistas comuns geralmente recebem o último pagamento, compartilhando proporcionalmente em qualquer produto perdido após os acionistas preferenciais serem integralmente pagos.
É comum que os investidores desejem ações preferenciais. Também é importante notar, no entanto, que uma corporação "S" só pode ter uma classe de estoque. Uma entidade tributada como uma corporação, portanto, não pode oferecer ações preferenciais aos investidores e ainda goza de tratamento fiscal passivo como uma corporação "S". Por esse motivo, você pode considerar, em vez disso, formar uma parceria limitada ou LLC tributada como uma parceria. As entidades tributadas como parcerias geralmente fornecem maior flexibilidade na divisão dos lucros e perdas, e têm menos formalidades operacionais.
Parcerias
Embora parcerias e LLCs sejam geralmente consideradas entidades separadas de seus proprietários, de acordo com as leis tributárias atuais, às vezes são vistas como entidades separadas de seus proprietários (a abordagem da entidade) e às vezes são vistas como um agregado de seus proprietários ( a abordagem agregada). Esta abordagem combinada torna a tributação da parceria muito diferente da tributação das sociedades.
De acordo com os princípios da tributação da parceria, cada parceiro tem sua própria "conta de capital", o que aumenta o valor das contribuições do parceiro e da participação distributiva no lucro e lucro da parceria, e diminui pelo montante distribuído para o parceiro e participação distributiva do parceiro nas perdas da parceria. O acordo de parceria determina como os parceiros irão compartilhar lucros e perdas.
Em muitas parcerias, os parceiros têm acordos de compartilhamento simples em que sua participação no capital, lucros e perdas são as mesmas. (Por exemplo, cada parceiro contribui com 50% do capital para a parceria, cada parceiro tem direito a 50% da renda da parceria, ganho, etc., e cada parceiro tem direito a distribuições iguais a 50% do caixa disponível). Esses tipos de arranjos são por vezes referidos como interesses de propriedade "direto" ou "fatia vertical" e as alocações desse tipo geralmente não representam qualquer problema fiscal potencial .
Devido à flexibilidade inerente à contabilidade tributária de parceria, no entanto, os acordos de parceria podem ser escritos para refletir qualquer acordo de compartilhamento econômico e compartilhamento de risco que as partes desejam. Ao longo dos anos, portanto, estruturas mais complicadas se desenvolveram e é mais comum ver o que é conhecido como "alocações especiais" de itens de renda, ganho, perda ou deduções de parceria entre os parceiros. Por exemplo, um acordo de parceria pode atribuir todas as deduções de depreciação a um parceiro, enquanto os rendimentos, ganhos e perdas são compartilhados rotativamente entre os parceiros. Ou, uma parceria com duas divisões, Divisão A (gerenciada pelo Parceiro A) e Divisão B (gerenciado pelo Parceiro B), pode alocar todos os lucros e perdas da Divisão A ao Parceiro A e todos os lucros e perdas da Divisão B ao parceiro B.
As atribuições especiais serão respeitadas se estiverem determinadas a ter "um efeito econômico substancial". "Se o IRS determinar que uma alocação não tem um efeito econômico substancial, reatribuirá a receita ou a perda para refletir o que o IRS acredita ser apropriado considerando o interesse do parceiro na parceria, o que pode criar conseqüências fiscais inesperadas e não intencionais.
Estes tipos de alocações, no entanto, podem decepcionar os investidores se resultarem em distribuições de liquidação diferentes das previstas. A partir do início dos anos 90, surgiu uma nova abordagem de redação centrada nas distribuições e não nas alocações de impostos. Sob a nova abordagem (às vezes referida em uma abordagem de "alocação direta" ou "alocação forçada"), os acordos de parceria determinam as porcentagens das distribuições dos parceiros e dependem da CPA da parceria para forçar as alocações de impostos adequadas para que o saldo da conta de capital final de cada parceiro seja igual a o que deve permitir que a parceria liquida de acordo com a cachoeira de distribuição e garantir que a conta de capital de cada parceiro seja reduzida a zero.
Uma provisão de cachoeira de distribuição pode fornecer, por exemplo, que o dinheiro disponível será distribuído 80% para o Parceiro A e 20% para o Parceiro B até que o Parceiro A tenha recebido distribuições totais em um valor igual a 100% de sua inicial contribuição, então 70% para o Parceiro A e 30% para o Parceiro B até que o Parceiro A tenha recebido distribuições totais em um valor igual a 200% de sua contribuição inicial, 60% para o Parceiro A e 40% para o Parceiro B até que tempo em que o Parceiro A recebeu distribuições totais em um valor igual a 300% de sua contribuição inicial, , etc. . Os investidores gostam desses acordos porque são mais fáceis de entender e produzem um resultado mais certo. Eles tornaram os advogados e os CPA um pouco nervosos porque o IRS nunca emitiu orientação sobre eles, e há preocupação de que as alocações direcionadas possam ter um efeito econômico substancial.Mas, novamente, os empresários os preferem e, portanto, provavelmente eles ficam aqui. Ao contrário das corporações, as parcerias são inerentemente entidades fiscais passivas. Portanto, independentemente de como os lucros e perdas são compartilhados, os itens fiscais alocados passam para o nível do parceiro.
Conclusão
A escolha da entidade comercial apropriada envolve um planejamento tributário cuidadoso e compreensão da legislação societária e de parceria. Além da lei tributária federal, cada estado tem suas próprias regras relativas à organização e governança da entidade, bem como seu próprio sistema tributário (que não segue necessariamente o sistema tributário federal).
Mais importante, no entanto, é importante conhecer o tipo de investidor que você está buscando e entender o apetite e as expectativas do investidor em relação ao tipo de empreendimento que você está contemplando. Não existe uma estrutura de tamanho único em matéria de investimento, mas é bom preparar-se e procurar investimentos com os olhos abertos.
Mullin Russ Kilejian é uma firma de advocacia comercial de serviço completo fundada em 2003. A empresa é reconhecida nacionalmente na área de direito de franquia e presta serviços jurídicos nas áreas de direito comercial, fiscal, laboral, comercial, tecnológico e comercial. . Cheryl Mullin possui um JD da Escola de Direito da Universidade Widener e um LL. M em Tributação da Southern Methodist University Dedman School of Law. Ela pode ser alcançada em Cheryl. mullin @ mrkpc. com.
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